Осуществление закупки по 223 фз. Оказание юридической помощи. Субъекты неконкурентной закупки
Оксана Баландина , шеф-редактор Системы Госзаказ
С 1 июля 2018 года по 1 января 2019 года у заказчиков переходный период – разрешено проводить и электронные, и бумажные процедуры. С 2019 года конкурсы, аукционы, котировки и запросы предложений на бумаге запретят, кроме восьми исключений.
Читайте, какие закупки проводить на ЭТП, как выбрать площадку и получить электронную подпись, по каким правилам заключать контракты в переходный период и после.
Запретов и требований относительно порядка осуществления закупок на сумму менее 100 тысяч рублей Законом № 223-ФЗ не установлено.
Условия определяет Заказчик в Положении о закупках, руководствуясь общими требованиям, целями и принципами определенными Законом № 223-ФЗ.
При возможности осуществления закупки конкурентным способ рекомендуется избегать «дробления» закупок.
Лимиты на проведение запроса котировок, запроса предложений и закупку у единственного поставщика по Закону № 223-ФЗ
Положения Закона № 223-ФЗ не устанавливают лимиты на проведение запроса котировок, запроса предложений и закупку у единственного поставщика. При этом, напоминаем, что в соответствии с ч. 1 ст. 1 Закона № 223-ФЗ целями регулирования Закона № 223-ФЗ являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в ч. 2 ст. 1 Закона № 223-ФЗ (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.
В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией РФ, ГК РФ, Законом № 223-ФЗ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений ч. 3 ст. 2 Закона № 223-ФЗ правовыми актами, регламентирующими правила закупки - положением о закупке. То есть положение о закупке является документом (правовым актом), который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.
Также при закупке товаров, работ, услуг заказчику в соответствии с ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ следует руководствоваться следующими принципами:
- информационная открытость закупки;
- равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;
- целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика.
Таким образом, заказчик может самостоятельно установить разумную минимальную сумму таких закупок. Заказчику не рекомендуется дробить закупки до 100 тыс. руб. с целью ухода от других способов закупки и размещения сведений о закупке у единственного поставщика на официальном сайте, т.к. вся статистика прозрачна, и такие действия могут быть в дальнейшем оценены контролирующими органами на соответствие положениям ч. 1 ст. 1 и ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Журнал «Госзакупки.ру» – это журнал, на страницах которого практические разъяснения дают ведущие эксперты отрасли, а материалы готовятся при участии специалистов ФАС и Минфина. Все статьи журнала – это высшая степень достоверности.
Осуществление закупок по 223-ФЗ дает возможность юридическим и физлицам принять участие в конкурсах и аукционах на обеспечение потребностей организаций, у которых больше 50% капитала принадлежит государству, и их дочерних подразделений. Принципиальное отличие этого нормативного акта от ФЗ-44 заключается в том, что последний регулирует сферу закупок исключительно для заказчиков государственной формы собственности.
Основные принципы
Проведение закупок по 223-ФЗ основывается на соблюдении таких принципов:
- открытости – все материалы по объекту покупки находятся в свободном доступе;
- равноправия, справедливости, честной конкуренции. Эти принципы направлены на создание единого правового поля для всех участников тендера, то есть обеспечения единых правил и критериев по отношению ко всем желающим принять участие в конкурсе;
- целевого и экономически целесообразного расходования денежных средств. Этот принцип предусматривает эффективное использование финансов, недопущение неоправданных растрат, а также другие мероприятия, направленные на сокращение издержек заказчика;
- отсутствия ограничений для желающих принять участие в конкурсе путем преднамеренного формирования невыполнимых (завышенных) требований.
Все перечисленные принципы направлены на повышение эффективности закупок, снижение уровня злоупотреблений и коррупции.
Кто может выступать заказчиком
В рамках данного нормативного акта размещать заказы могут:
- организации, общества, монополии, у которых доля участия государства в уставном капитале превышает 50%;
- дочерние общества, в уставном капитале которых юридические лица, указанные в пункте 1, имеют более 50%;
- организации, более 50% капитала в которых принадлежит упомянутым дочерним обществам;
- бюджетные организации при осуществлении покупок за счет грантов или когда они выступают исполнителями по сделке, для выполнения условий которой нужно привлекать сторонних лиц; или если покупка осуществляется за счет средств, полученных от осуществления своей деятельности.
Кто может принимать участие в тендере
Участвовать в конкурсе на поставку продукции или выполнение услуг может любое юридическое или физическое лицо, а также индивидуальные предприниматели.
В зависимости от того, что является объектом покупки, организация составляет планы закупок:
- на более чем один год, когда необходимо приобрести товары, услуги, выполнить работы;
- на период от 5 до 7 лет, если нужно закупить инновационную либо высокотехнологичную продукцию, лекарства.
Особенности закупки у субъектов малого бизнеса
В соответствии с законодательством, заказчики обязаны ежегодно осуществлять конкурсы, участниками которых должны быть представители малого бизнеса, в количествах не менее 18% от общего объема всех договоров за год (например, проводилась закупка на обычных условиях, а победителем стал представитель малого бизнеса). В том числе 10% от всех закупок должны осуществляться только у субъектов малого бизнеса.
Чтобы провести закупку у субъекта малого бизнеса, организации сначала необходимо составить план закупок, указать в нем перечень товаров и услуг, а также их основные параметры и характеристики. После чего информация размещается на официальном сайте , где содержатся данные обо всех проводимых государством закупках, а также на страничке организации.
При условии, что бюджет определенного контракта на выполнение поставки или предоставление услуг не превышает 50 млн рублей, заказчик в обязательном порядке должен провести конкурс только среди представителей малого бизнеса. Если же предмет закупки находится в пределах от 50 до 200 млн рублей, организация имеет право проводить целевую закупку среди предпринимателей и небольших фирм, ну и последний вариант – когда бюджет закупки превышает 200 млн рублей – в этом случае тендер осуществляется на общих основаниях.
Стоит отметить, что не все покупки будут учитываться в общем объеме. Некоторые из них не берутся в расчет: к таким предметам и услугам в основном относятся материалы и работы в сфере атомной энергетики, обороны, а также все, что может содержать государственную тайну. Кроме этого, не учитываются закупки ценных бумаг, услуг страхования, лизинга или коммунальных услуг, предметов интеллектуальной деятельности, энергоносителей. Перечень таких объектов достаточно объемный, с ним можно ознакомиться в постановлении правительства РФ № 1352.
Кто относится к малому бизнесу
В соответствии с принятыми нормативами, с 2015 года к представителям малого бизнеса относятся:
- по количеству работников: средние предприятия, где работают от 101 до 250 человек, малые – со среднегодовым штатом до 100 человек и микропредприятия – до 15 человек;
- по выручке за год: средние предприятия – 2 млрд рублей, малые – до 800 млн рублей и микропредприятия – 120 млн рублей.
223-ФЗ для начинающих – просто о сложном: Видео
Немного истории: первыми были зарегулированы (и довольно жёстко) закупки бюджетных учреждений (потребляющих деньги
из бюджета). Сначала это был 94-фз (запоминать не обязательно, больше мы про него говорить не будем),
теперь это 44-фз, в котором определены базовые понятия ("котировка", "аукцион", "конкурс" итп),
(этим правилам и логике посвящена бОльшая часть ресурса сайт
если в статье не
указано иное).
223-фз это вторая половина госзаказа РФ, он регулирует закупочную деятельность предприятий(в основном)
зарабатывающих деньги самостоятельно*.
Закупки 223-фз в любом случае основаны на базовых понятиях.
Поэтому совершенно нелепо заниматься закупками 223-фз, не понимая базы. К сожалению, этот простой принцип
не ведом некоторым заказчикам 223-фз которые размещают причудливые гибриды, в которых перепутано всё на свете.
- Субъекты 223-фз:
- Госкорпорации,ГУПы,субъекты естественных монополий,
- все компании в которых доля государственного участия превышает 50%,
- а так же все дочерние и “внучатые” организации таких компаний,
- некоторые (муниципальные) автономные учреждения.
Принадлежность предприятия к тому или иному закону определяется организационно-правовой формой,
данной при создании учреждения указом вышестоящего органа власти
(таким же образом возможно и перемещение организации из одного закона в другой).
*Указанная формулировка не является юридически исчерпывающей. Предприятия, на практике выполняющие
одни и те же функции, могут иметь различную организационную форму, а значит проводить свои закупки по
разным законам.
Зубрить приведённые различия не нужно, перепутать законы на практике невозможно.
Бюджетные учреждения осуществляют закупки по 44-фз,
НО имеют право распоряжаться ВНЕбюджетными средствами по 223-фз (то есть значительно более свободно).
Это средства полученные:
- за счёт грантов граждан и юр.лиц, субсидий, предоставляемых на конкурсной основе из бюджетов РФ (если условиями, определенными грантодателями, не установлено иное);
- в качестве исполнителя по контракту в случае привлечения субподрядчика, поставщика.
- за счёт средств, полученных при осуществлении приносящей доход деятельности от физ. и юр.лиц (за исключением средств ОМС).
Для проведения закупок по 223-фз заказчики (в том числе бюджетные) должны принять и разместить в ЕИС:
1)Положение о закупках
- документ в котором заказчик самостоятельно определяет
все правила размещения своих заказов.
*В положение можно вносить изменения и через 10-ть дней после внесения проводить закупки по новым правилам.
2)План-график закупок на следующий календарный год
(бюджетные заказчики размещают отдельно план-график закупок по 44-фз и план-график для 223-фз, если проводят такие закупки)
*в план-график можно и нужно вносить изменения в течении года, естественным образом.
Если размещение указанных документов не выполнено, то вся "внебюджетка" тратится по 44-фз.
Типовое положение (скачать pdf) для нужд АО с гос участием по версии РосИмущества
Если заказчик не АО и (или) не относится к РосИмуществу, он не обязан использовать именно это, но может взять за основу.
Обязанности заказчика 223-фз , которые нельзя изменить положением о закупках:
- Извещения для конкурса и аукциона размещаются не менее чем за 20 дней до ОПЗ , а если заказчиком внесены изменения, срок подачи заявок должен быть продлен так, чтобы до нового ОПЗ было не менее 15-ти дней.
- Протоколы размещаются в ЕИС не позднее чем через 3 дня с момента подписания.
- Заказчик не позднее 10-го числа месяца, следующего за отчетным, размещает в ЕИС сведения о количестве и общей стоимости заключенных договоров, с отдельными сведениями о закупках у единственного поставщика. Без раскрытия самих поставщиков.
Возможности заказчиков 223-фз:
- проводить закупки на любой существующей электронной площадке в том числе с платным участием (кроме пяти федеральных - у тех есть свои отделения для работы по 223-фз);
- не размещать информацию в ЕИС о закупках дешевле 100 000 рублей для всех и дешевле 500 000 для заказчиков с выручкой за отчётный финансовый период свыше 5 млрд рублей;
- в контракте может быть предусмотрено его изменение, в том числе при выполнении определённого объёма контракта;
- применять Реестр недобросовестных поставщиков РНП по своему усмотрению (общий с 44-фз);
- Все виды закупок могут быть проведены в электронной форме;
- Если предумсмотреть в документации то извещения о закупках не являются публичными офертами. Заказчик имеет право отказаться от проведения закупки на любом её этапе;
- Так же можно предусмотреть закупки у единственного поставщика на неограниченные суммы;
223-фз не регулирует отношения, связанные с:
- куплей-продажей ценных бумаг, валюты, драг.металлов, биржевых товаров,
- закупками в области военно-технического сотрудничества,
- отбором аудиторской организации,
- договорами об электроэнергетике (обязательными для субъектов оптового рынка),
- осуществлением кредитной организацией лизинговых и межбанковских операций,
- услугами в сфере страхования предпринимательских и (или) политических рисков,
- экспортным кредитованием и инвестициями.
Особенности закупок по 223-ФЗ - это наличие специальных правил проведения закупок отдельными видами юридических лиц, их прав, обязанностей, а также ответственности. Разберемся, какие организации могут проводить госзакупки по 223-ФЗ и какие особенности устанавливает этот закон.
Кто является заказчиком по 223-ФЗ
Заказчик по 223-ФЗ — это организация, в уставном капитале которой, помимо собственных средств, присутствует доля государства в размере 50 % и больше. Закон выделяет (ч. 2 ст. 1):
- Государственные корпорации и компании.
- Публично-правовые компании.
- Субъекты естественных монополий.
- Организации, которые ведут регулируемую деятельность в сфере газо-, водо-, тепло- и электроснабжения и т. д.
- Автономные учреждения.
- Хозяйственные общества (50 % капитала — доля государства).
- Дочерние компании (50 % капитала — доля субъектов из п. 1-6).
- Дочерние компании (50 % капитала — доля субъектов из п. 7).
- Бюджетные учреждения, использующие гранты, собственные средства, привлекающие субподрядчиков по исполняемым контрактам.
- ГУП и МУП, покупающие за счет грантов и собственных средств, при привлечении субподрядчиков по исполняемым контрактам, без привлечения средств соответствующих бюджетов бюджетной системы. Пункт применяется при наличии положения о закупках, утвержденного и размещенного до 01.01.2019.
- ФГУП из перечня (Распоряжение Правительства РФ № 2931-р от 31.12.2016).
В качестве примеров таких организаций можно привести:
- ПАО «Газпром».
- ООО «Газпром Инвест».
- АО «ЭК Ленэнерго».
- СПбГБУК «ЦПКиО им. С.М. Кирова».
Такие организации имеют большие денежные ресурсы из-за государственной поддержки. Благодаря закупочной деятельности, они стимулируют поставщиков к участию в тендерах, расширяют их возможности, развивают конкуренцию. Причем расходовать деньги и удовлетворять нужды они должны эффективно. Но есть риск, что такие покупатели могут злоупотреблять своим положением. Именно поэтому для таких компаний создан отдельный закон — 223-ФЗ.
Полный перечень ФГУП, которые закупают по 223-ФЗ
Обязанности и права заказчика по 223-ФЗ
Есть особенности того, как проводятся закупки заказчиком по 223-ФЗ. Основным внутренним документом здесь является положение о закупке (ч. 2, 3 ст. 2), где подробно прописан порядок и все этапы такой деятельности. Документ публикуют в ЕИС в течение 15 дней после утверждения.
Сохраняется обязанность приобретать часть продукции у субъектов малого и среднего предпринимательства (п. 2 ч. 8 ст. 3). Раздел об этом должен быть в плане.
В законе прописаны и права заказчика:
- Требовать от участников отсутствия в реестре недобросовестных поставщиков по законам № 223 и № 44.
- Все документы можно публиковать не только в ЕИС, но и на собственном сайте (кроме гостайны).
- Разрешается не публиковать сведения о процедурах, суммы которых меньше 100 000 руб., а при выручке более 5 млрд руб. — менее 500 000 руб. (ч. 15 ст. 4).
Можно ли пожаловаться в ФАС
Поставщики, органы исполнительной власти субъектов РФ и Корпорация развития малого и среднего предпринимательства могут обратиться в ФАС (ч. 10 ст. 3), чтобы подать жалобу по 223-ФЗ на действия заказчика, если:
- Нарушены правила размещения положения о закупке в ЕИС.
- От поставщиков требуют документы, не предусмотренные тендерной документацией.
- Продукция приобретается без действующего положения и без применения положений закона № 44.
- Опубликована недостоверная или вообще отсутствует информация в ЕИС о годовых объемах закупки у субъектов МСП.
В целом алгоритм подачи жалобы будет аналогичен нормам закона № 44.
Штрафы по 223-ФЗ для заказчиков 2019 года
Дела о нарушениях рассматривает ФАС (ст. 23.83 КоАП РФ). Размеры штрафов за то или иное нарушение собраны в таблице.
Нарушение по 223-ФЗ |
Сумма на должностное лицо, руб. |
Сумма на юрлицо, руб. |
Основание по КоАП |
---|---|---|---|
Закупка проведена не в электронной форме, когда должна была проводиться в электронной |
От 10 000 до 30 000 |
От 100 000 до 300 000 |
Ч. 1 ст. 7.32.3 |
Закупка проведена не в электронной форме, когда должна была проводиться в электронной, должностным лицом, которого раньше подвергли административному наказанию более двух раз | От 40 000 до 50 000 или отстранение от должности на срок от шести месяцев до одного года | — | Ч. 2 ст. 7.32.3 |
Закупка проведена по 223-ФЗ, хотя ее нужно было проводить по 44-ФЗ | От 20 000 до 30 000 | От 50 000 до 100 000 | Ч. 3 ст. 7.32.3 |
Нарушены сроки публикации информации о закупках |
От 2000 до 5000 |
От 10 000 до 30 000 |
Ч. 4 ст. 7.32.3 |
Не разместили информацию о закупках в ЕИС | От 30 000 до 50 000 | От 100 000 до 300 000 | Ч. 5 ст. 7.32.3 |
Нарушены сроки публикации изменений |
От 5000 до 10 000 | От 10 000 до 30 000 | Ч. 6 ст. 7.32.3 |
Утвердили документацию, которая не соответствует законодательству |
От 2000 до 3000 |
От 5000 до 10 000 |
Ч. 7 ст. 7.32.3 |
Отклонили участника, провели оценку и рассмотрели заявки на основании требований и критериев, которые не предусмотрены документацией |
От 2000 до 3000 |
От 5000 до 10 000 |
Ч. 8 ст. 7.32.3 |
Неправильно направили сведения о недобросовестных участниках в РНП |
От 10 000 до 15 000 |
От 30 000 до 50 000 |
Ст. 19.7.2-1 |
Не выполнили предписание контролирующего органа (ФАС) |
От 30 000 до 50 000 |
От 300 000 до 500 000 |
Ч. 7.2 ст. 19.5 |
Подробнее о том, когда оштрафуют, рассказали в статье .
08.11.2018 на официальном сайте проектов нормативных актов ФАС разместила проект Федерального закона. Проектом устанавливается административная , в том числе и за задержку оплаты. Таблицу новых наказаний найдете в статье .
После публикации статьи «В новый год с новым порядком закупки», посвященной Федеральному закону от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон N 223-ФЗ), многие читатели-специалисты стали задаваться вопросами по поводу применения Закона N 223-ФЗ.
На наиболее популярные вопросы отвечают ведущие эксперты Центра налогового и правового консультирования Группы компаний «ИРБиС» Лебедева Екатерина и Локтионова Олеся.
1. На какие организации и с какой даты распространяется Закон N 223-ФЗ?
Согласно ст. 8 Закона N 223-ФЗ сроки, по наступлению которых положения данного Закона становятся обязательными для предусмотренных в нем юридических лиц, различаются в зависимости от типа этих юридических лиц.
Так, с 1 января 2013 года положения Закона N 223-ФЗ применяют следующие организации, указанные в ч. 7 ст. 8: - предприятия, осуществляющие виды деятельности, относящиеся к сфере деятельности естественных монополий, и (или) регулируемые виды деятельности в сфере электро-, газо-, тепло-, водоснабжения, водоотведения и очистки сточных вод, утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов, у которых общая выручка от указанных видов деятельности составляет не более чем 10% общей суммы выручки за 2011 год от всех видов осуществляемой такими организациями деятельности;
- дочерние хозяйственные общества, более 50% уставного капитала которых в совокупности принадлежит государственным корпорациям, государственным компаниям, субъектам естественных монополий, организациям, государственным унитарным предприятиям, государственным автономным учреждениям, хозяйственным обществам, в уставном капитале которых доля участия РФ, субъекта РФ превышает 50%, дочерним хозяйственным обществам этих дочерних хозяйственных обществ, в уставном капитале которых доля этих дочерних хозяйственных обществ в совокупности превышает 50%.
С 1 января 2014 года (если более ранний срок не будет предусмотрен представительным органом муниципального образования) положения Закона N 223-ФЗ применяют (ч. 8 ст. 8): - муниципальные унитарные предприятия;
- автономные учреждения, созданные муниципальными образованиями;
- хозяйственные общества, в уставном капитале которых доля участия муниципального образования в совокупности превышает 50%;
- дочерние хозяйственные общества, более 50% уставного капитала которых в совокупности принадлежит муниципальным унитарным предприятиям, хозяйственным обществам, в уставном капитале которых доля участия муниципального образования в совокупности превышает 50%;
- дочерние хозйственные общества указанных дочерних хозяйственных обществ, в уставном капитале которых доля участия указанных дочерних хозяйственных обществ в совокупности превышает 50%.
Все остальные юридические лица должны руководствоваться положениями Закона N 223-ФЗ, начиная с 1 января 2012 года . К таким организациям относятся: - государственные корпорации;
- государственные компании;
- государственные унитарные предприятия;
- государственные автономные учреждения.
2. Какие документы должны разработать организации, чтобы соответствовать положениям Закона N 223-ФЗ?
Прежде всего, организации должны разработать и утвердить положение о закупках . Этот важный документ регламентирует закупочную деятельность заказчика и содержит требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (способы закупки) и условия их применения, а также порядок заключения и исполнения договоров.
Кроме того, по аналогии с Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее также - Закон N 94-ФЗ), заказчики также должны разработать извещение о закупке, пакет документации, сопровождающей закупочную деятельность (по каждому из способов закупок), проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения о закупке и документации о закупке, протоколы, составляемые в ходе закупки. Содержание извещения и документации о закупке должно соответствовать требованиям ч.ч. 9-11 ст. 4 Закона N 223.
Этими документами организации будут руководствоваться при осуществлении закупок, а потому очень важно, чтобы они соответствовали действующему законодательству РФ и учитывали интересы заказчика.
3. Какие способы закупок можно применять?
Закон N 223-ФЗ предусматривает два основных способа осуществления закупок: аукцион и конкурс. Возможно осуществление закупки и в электронной форме, в этом случае перечень таких товаров, работ и услуг устанавливается Правительством РФ (ч. 4 ст. 3 Закона N 223-ФЗ).
При этом хотим отметить, что Закон N 223-ФЗ не содержит закрытого перечня способов закупки. Так, согласно ч. 3 ст. 3 Закона N 223-ФЗ в положении о закупке могут быть предусмотрены иные способы закупки . Это может быть, к примеру, запрос ценовых предложений, конкурентные переговоры, закупка путем участия в процедурах, организованных продавцами продукции, и т.д.
Заказчик должен установить в положении о закупке порядок закупки указанными способами, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки и условия их применения, а также порядок заключения договоров.
4. Кто будет контролировать деятельность по закупкам?
Статья 6 Закона N 223-ФЗ предусматривает, что контроль за соблюдением требований данного Закона осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ. Согласно ч. 10 ст. 3 Закона N 223-ФЗ и п. 1 Постановления Правительства РФ от 20.02.2006 N 94 «О федеральном органе исполнительной власти, уполномоченном на осуществление контроля в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд» функция по обжалованию действия или бездействия Заказчика возложена на Федеральную антимонопольную службу .
5. Как организации обезопасить себя от недобросовестных поставщиков?
На основании ч. 7 ст. 3 Закона N 223-ФЗ заказчик вправе установить требование об отсутствии сведений об участниках закупки в реестре недобросовестных поставщиков, предусмотренном ст. 5 Закона N 223-ФЗ и (или) в реестре недобросовестных поставщиков, предусмотренном Законом N 94-ФЗ .
Реестр недобросовестных поставщиков ведется ФАС России на официальном сайте «www.zakupki.gov.ru» (ч. 1 ст. 5 Закона N 223-ФЗ и пп. 5.3. п. 5 разд. II Положения о Федеральной антимонопольной службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 N 331).
Согласно ч. 2 ст. 5 Закона N 223-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об исполнителях: - которые уклонились от заключения договоров;
- с которыми договоры расторгнуты по решению суда в связи с существенным нарушением условий данных договоров.
Перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, порядок направления заказчиками сведений в ФАС, порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков, требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра содержатся в Положении о ведении реестра недобросовестных поставщиков и о требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков, утв. постановлением Правительства РФ от 15.05.2007 N 292.
В соответствии с ч. 6 ст. 5 Закона N 223-ФЗ включение сведений об участнике закупки, уклонившемся от заключения договора, о поставщике (исполнителе, подрядчике), с которым договор расторгнут в связи с существенным нарушением им договора, в реестр недобросовестных поставщиков или содержание таких сведений в реестре недобросовестных поставщиков может быть обжаловано заинтересованным лицом в судебном порядке.
6. Будет ли считаться нарушением Закона N 223-ФЗ заключение договоров посредником (агентом) по поручению заказчика (принципала), подпадающего под действие Закона N 223-ФЗ, на основании агентского договора без проведения торгов с 01.01.2012?
В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона N 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики, указанные в ч. 2 ст. 1 Закона N 223-ФЗ, обязаны руководствоваться непосредственно нормами этого закона, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, а также положениями о закупке, утверждаемыми самими заказчиками.
Закон N 223-ФЗ не определяет сам порядок закупки, а лишь дает указание заказчикам разработать и утвердить положение о закупках. Именно этот документ и будет регламентировать их закупочную деятельность.
Соответственно, заказчик имеет право определить в положении о закупке порядок проведения закупки, в том числе у единственного контрагента, услуг агента, который сам не будет обязан руководствоваться положениями Закона N 223-ФЗ.
В рассматриваемой ситуации на действия агента при заключении договоров от его имени, но в интересах заказчика (ст.105 ГК РФ) не будет распространяться действие Закона N 223-ФЗ.
7. Вправе ли юридическое лицо, подпадающее под регулирование Закона N 223-ФЗ, с 1 января 2012 года до момента утверждения и размещения в установленном порядке положения о закупке проводить закупки, руководствуясь имеющимся положением о закупке?
Закон N 223-ФЗ вступает в силу с 1 января 2012 года, за исключением ч. 3 ст. 4, вступающей в силу с 1 января 2015 года (ч.ч. 1, 2 ст. 8 Закона N 223-ФЗ).
Некоторые категории заказчиков, указанные в ч.ч. 5-8 ст. 8 Закона N 223-ФЗ, применяют положения данного Закона с более поздних дат, но если ваша организация к числу таких не относится, то по общему правилу (ч. 4 ст. 8 Закона N 223-ФЗ), заказчик должен разместить утвержденное положение о закупке в течение трех месяцев со дня вступления данного Закона в силу .
Иначе с 1 апреля 2012 года и до дня размещения утвержденного положения о закупке заказчику придется руководствоваться положениями Закона N 94-ФЗ.
Таким образом, Закон N 223-ФЗ не дает указаний о том, что до 1 апреля 2012 года заказчик обязан руководствоваться какими-либо иными документами. Закон N 223-ФЗ требует от заказчиков утверждения положений о закупке, но ничего не говорит о возможности применения ранее утвержденных положений.
В связи с изложенным считаем, что до 1 апреля 2012 года заказчик вправе осуществлять закупки на основании ранее существовавшего положения.
Кроме того, полагаем, что утверждение нового положения о закупке, которое, по сути, может дублировать уже действующее, является излишним. Заказчик должен проверить его на соответствие Закону N 223-ФЗ, указать, что оно принято в соответствии с названным законом и разместить его на своем сайте (ч. 3 ст. 8 Закона N 223-ФЗ).
8. Какая ответственность грозит юридическому лицу за нарушения сроков размещения положения о закупках, а также при заключении договоров на закупку товаров, работ, услуг без проведения соответствующих торгов, аукционов и прочих процедур?
Обращаем ваше внимание, что закупку товаров (работ, услуг) с учетом требований Закона N 223-ФЗ должны осуществлять только организации, перечисленные в ч. 2 ст. 1 указанного закона.
Согласно ч. 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ положение о закупках должно регулировать порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения. По смыслу ч. 5 ст. 8 Закона N 223-ФЗ в случае, если заказчик не утвердит положение о закупках до 1 апреля 2012 года, он должен будет применять нормы Закона N 94-ФЗ.
На заказчиков, которые перейдут на Закон N 94-ФЗ распространяется и ответственность за нарушение установленных указанным законом способов размещения.
Что касается ответственности заказчика, подпадающего под регулирование Закона N 223-ФЗ, при заключении договоров на закупку товаров, работ, услуг без проведения соответствующих торгов, а также в отсутствие положения о закупках, то необходимо указать следующее.
Любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольный орган и в судебном порядке осуществление заказчиком закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного на официальном сайте положения о закупке и без применения положений Закона N 94-ФЗ (ч.ч. 9, 10 ст. 3 Закона N 223-ФЗ).
Важно знать, что в соответствии с ч. 5 ст. 3 Закона N 223-ФЗ участником закупки признается любое физическое или юридическое лицо. В связи с этим принятие заказчиком положения о закупке позволит сузить круг потенциальных участников заказа до лиц, соответствующих требованиям, установленным заказчиком в своем положении.
Обращаем внимание, что в соответствии с ч.ч. 5, 15, 16 ст. 4 Закона N 223-ФЗ размещению подлежит информация о любой закупке, превышающей определенную сумму (100 000 или 500 000 рублей в зависимости от выручки), не относящейся к государственной тайне и не определенной Правительством РФ к той, сведения о которой не размещаются.
За нарушение требований Закона N 223-ФЗ и иных принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов РФ виновные лица несут ответственность по законодательству РФ (ст. 7 Закона N 223-ФЗ).
Отметим, что пока административной или иной ответственности за осуществление закупок способом, не соответствующим утвержденному организацией положению о закупках, законом не установлено, однако, полагаем, что в скором времени указанная ответственность будет предусмотрена путем внесения изменений в законодательство РФ по аналогии с Законом N 94-ФЗ.
9. Вправе ли заказчик проводить закупки в период до утверждения и размещения в установленном порядке положения о закупке, предусмотренного Законом N 223-ФЗ?
Закон N 223-ФЗ не содержит указания на конкретную дату, с которой заказчики обязаны осуществлять закупки на основе положения о закупке. Однако из буквального прочтения норм Закона можно сделать вывод, что закупка товаров, работ, услуг уже с 1 января 2012 года должна осуществляться в соответствии с положениями о закупке, разрабатываемыми и утверждаемыми самими заказчиками.
Как мы уже писали выше, в силу ч. 4 ст. 8 Закона N 223-ФЗ, если до 1 апреля 2012 года заказчик не разместит на сайте утвержденное положение о закупке, то закупку он обязан будет осуществлять в порядке, предусмотренном Законом N 94-ФЗ, до дня размещения утвержденного положения о закупке.
Чем следует руководствоваться при проведении закупок до 1 апреля 2012 года, если положение еще не утверждено и не размещено на сайте, законом не установлено.
На основании изложенного, можно сделать вывод, что Закон N 223-ФЗ не запрещает осуществление закупок в отсутствие положения о закупке и без применения Закона N 94-ФЗ до 1 апреля 2012 года. Соответственно, в период с 1 января 2012 года и до указанной даты закупки при отсутствии утвержденного положения о закупке могут осуществляться в прежнем порядке. Однако официальных разъяснений по этому поводу в настоящий момент нет.
10. В соответствии с положениями Закона N 223-ФЗ ФГУП обязано до 01.04.2012 разработать положение о закупках. Данное положение о закупке составляется в части приобретения товаров (работ, услуг) за счет собственных средств или только в отношении приобретения товаров (работ, услуг) за счет бюджетного финансирования?
Закон N 223-ФЗ не содержит каких-либо указаний на этот счет, а лишь устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг некоторыми видами юридических лиц, в том числе государственными унитарными предприятиями (п. 1 ч. 2 ст. 1 Закона N 223-ФЗ).
В соответствии с ч.ч. 1, 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ закупочную деятельность заказчика регламентирует принятое в соответствии с нормативными актами Российской Федерации и утвержденное в установленном указанным законом порядке положение о закупке.
Часть 4 ст.1 Закона N 223-ФЗ содержит ряд сфер деятельности, на которые Закон N 223-ФЗ не распространяется, поскольку они регулируются другими законами. Однако ограничений применения Закона N 223-ФЗ в зависимости от источников финансирования закупки Закон не содержит, равно как и в отношении содержания положения о закупке.
Более того, Минэкономразвития России в своем Письме от 02.09.2011 N Д28-317 разъяснил, что в целях применения Закона N 223-ФЗ не имеет значения цель закупки.
Следовательно, положение о закупке, утверждаемое государственным унитарным предприятием, должно регулировать любые закупки, кроме осуществляемых в сферах, указанных в ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ.
В заключение хотелось бы отметить, что Закон N 223-ФЗ в сравнении с Законом N 94-ФЗ более либерален, поскольку не содержит таких жестких ограничений: при желании заказчик может разработать положение о закупке и работать в соответствии с ним, а при отсутствии такого желания - ничего не разрабатывать и работать по Закону N 94-ФЗ.
С другой стороны, именно из-за общих фраз, содержащихся в Законе N 223-ФЗ, у заказчиков на практике возникает множество вопросов относительно его применения и организации процесса закупочной деятельности.
Обеспокоенность заказчиков понятна, однако, важно помнить, что Закон N 223-ФЗ дает исключительно рамочное регулирование процедур закупок и предоставляет заказчикам высокий уровень самостоятельности в принятии решений о порядке осуществления закупок.
Многие организации, скорее всего, будут ориентироваться на нормы Закона N 94-ФЗ, однако у заказчиков имеется возможность разработать индивидуальные процедуры, которые будут наиболее удобны именно им, а также смогут учитывать отраслевую специфику их деятельности.