Подрядчик имеет право на удержание. Когда подрядчик вправе приостановить исполнение договора подряда? Если подрядчик не возвратил неиспользованные материалы, может ли заказчик требовать уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами исходя из

12.04.2019

Норма ст. 712 ГК РФ о праве подрядчика на удержание вещи в случае неоплаты работ является диспозитивной. Поэтому стороны вправе указать в договоре подряда, что подрядчик отказывается от своего права на удержание результата работ и другого связанного с ним имущества. На это Верховный суд РФ указал в Определении от 29.03.2016 № 306-ЭС15-16624 по делу № А65-21934/2014 .

Суть дела

Между заказчиком и подрядчиком был заключен договор на строительство завода. По условиям этого договора результатом выполненных работ являлись, во‑первых, построенный и подготовленный в эксплуатацию объект, готовый к незамедлительной и дальнейшей бесперебойной эксплуатации по его основному функциональному назначению, а во‑вторых, переданная заказчику исполнительная документация. Подрядчик выполнил предусмотренные договором подряда работы, после чего стороны даже подписали акт приемки законченного строительством объекта как результата работ по договору. Но стороны никак не могли договориться насчет стоимости дополнительных работ, не предусмотренных договором.

Полагая, что заказчик не оплатил более 140 млн руб. за выполненные работы, подрядчик решил не передавать исполнительную документацию. Он сообщил заказчику, что решил воспользоваться правом на удержание результата работ в соответствии со ст. 712 ГК РФ, а именно исполнительной документации, и не передаст ее, пока заказчик не погасит задолженность.

В ответ на это требование заказчик направил письмо, в котором напомнил подрядчику, что в договоре подряда есть условие об отказе подрядчика от права на удержание исполнительной документации. Кроме того, в отсутствие исполнительной документации заказчик не может воспользоваться результатом выполненных работ, то есть самим объектом.

Поскольку подрядчик по-прежнему настаивал на своей позиции и удерживал исполнительную документацию, заказчику пришлось подать в арбитражный суд исковое заявление об обязании заказчика передать исполнительную документацию по договору подряда.

Судебное разбирательство

Суды трех инстанций отказали заказчику в удовлетворении исковых требований. Причем первая инстанция отказала в иске, посчитав, что подрядчик передал заказчику исполнительную документацию и никакого удержания не было.

Дело в том, что спорный объект уже был введен в эксплуатацию. Это подтверждали полученные разрешение и акт приемки законченного строительством объекта. Суд указал, что решение рабочей комиссии о готовности к приемке в эксплуатацию выносится в том числе по результатам анализа исполнительной документации, разрабатываемой подрядчиком. Таким образом, выдача разрешения на ввод объекта в эксплуатацию является безусловным доказательством наличия у заказчика всей исполнительной документации, необходимой и достаточной для эксплуатации объекта (п. 3 ст. 55 ГрК РФ). Поэтому первая инстанция даже не стала разбираться, насколько законно было включать в договор условие об отказе подрядчика от права на удержание исполнительной документации.

Апелляция с судом первой инстанции не согласилась. Она указала, что в ч. 3 ст. 55 ГрК РФ не предусмотрено обязательное предоставление исполнительной документации для принятия решения о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. То есть наличие разрешения на ввод объекта в эксплуатацию не подтверждает передачу исполнительной документации заказчику.

Но в апелляции встал другой вопрос - о диспозитивности нормы ст. 712 ГК РФ. Согласно ст. 712 ГК РФ при неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда, подрядчик имеет право на удержание в соответствии со ст. 359 и 360 ГК РФ результата работ, а также принадлежащих заказчику оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм. При этом кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели (п. 1 ст. 359 ГК РФ).

В статье 712 ГК РФ нет оговорки «если иное не предусмотрено договором». Вероятно, поэтому апелляция решила, что эта норма является императивной и стороны не вправе были согласовать в договоре отказ подрядчика от права на удержание документации, предусмотренного ст. 712 ГК РФ. Cуд апелляционной инстанции указал, что отказ юридического лица от осуществления принадлежащих ему прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 2 ст. 9 ГК РФ). В итоге последовал вывод: при наличии между сторонами спора об оплате выполненных работ удержание подрядчиком исполнительной документации в целях обеспечения требования об оплате работ является правомерным и соответствующим положениям ст. 712 ГК РФ. Именно поэтому апелляция признала отказ в иске законным и оставила решение первой инстанции в силе. Кассация полностью согласилась с выводами апелляционной инстанции.

Позиция Верховного суда

ВС РФ отменил судебные акты нижестоящих инстанций, сославшись на существенные нарушения норм материального права, и отправил дело на новое рассмотрение.

В кассационной жалобе, поданной в ВС РФ, заказчик настаивал на том, что норма ст. 712 ГК РФ является диспозитивной и стороны вправе были согласовать в договоре отказ подрядчика от права на удержание исполнительной документации. Судья, рассмотревшая эту кассационную жалобу, согласилась с доводами заказчика и передала ее на рассмотрение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ. Причем она обратила внимание сразу на два довода. Первый - в договор можно было включить условие об отказе подрядчика от права на удержание исполнительной документации. Второй - нормы об удержании в принципе не должны применяться к исполнительной документации, поскольку в положениях ст. 712 ГК РФ говорится об удержании вещи, то есть результата работ, а не исполнительной документации, которая фактически вещью не является.

Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ указала, что в силу ст. 712 и 359 ГК РФ удержание имущества кредитором действительно возможно только в том случае, если должник не исполнил в срок обязанность по оплате указанного имущества. В данном случае в договоре подряда было предусмотрено, что оплата производится после передачи построенного объекта и передачи исполнительной документации. При этом объект был передан, а исполнительная документация - нет. Кроме того, подрядчик не отрицал, что предусмотренные договором работы заказчик оплатил. Вопрос по поводу оплаты стоял только относительно дополнительных работ, не предусмотренных договором. А согласно ст. 726 ГК РФ подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре. Таким образом, подрядчик в любом случае обязан был передать исполнительную документацию.

Более того, стороны в договоре исключили применение ст. 712 ГК РФ к их отношениям. По мнению Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ, норма ст. 712 ГК РФ является диспозитивной, поскольку она не содержит явно выраженного запрета на установление сторонами иного условия. Это согласуется с позицией, изложенной в п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора». Таким образом, включение в договор условия об отказе подрядчика от права на удержание результата работ является правомерным. Дело отправили на новое рассмотрение.

Надо отметить, что вывод о праве удерживать исполнительную документацию на основании ст. 712 ГК РФ (что вещью является результат работ (объект строительства), а не исполнительная документация, которая лишь содержат информацию по поводу результата работ) вторая кассация не стала включать в свое определение. При новом рассмотрении Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ обратила внимание, что суды необоснованно не приняли довод заказчика о том, что исполнительная документация необходима для безопасной эксплуатации объекта и для проведения ремонтных работ. Также суды нижестоящих инстанций не проверили, какая исполнительная документация подлежит передаче заказчику в соответствии с условиями договора.

В соответствии со ст. 712 ГК при неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную стоимость работ либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда, подрядчик имеет право на удержание результата работ, а также принадлежащих заказчику оборудования, переданного для переработки (обработки) вещи, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм. Удержание вещи подрядчиком осуществляется в соответствии со ст. 359 и 360 ГК.
В судебной практике эта норма была уточнена следующим образом:
- возможность осуществления удержания результата работ имеется у подрядчика только в том случае, если он является владельцем созданной вещи; в случае если созданная им вещь передана заказчику, подрядчик не может реализовать права, предоставленные ст. 359, 360 и 712 ГК (см. постановление ФАС МО от 04.07.2005 N КГ-А41/5764-05), равно как и истребовать ее обратно себе во владение виндикационным иском*(129) (см. постановление ФАС ЗСО от 12.01.2004 N Ф04/77-1205/А75-2003);
- право на удержание вещи не возникает у подрядчика в случае, когда он приступил к работам до момента получения аванса от заказчика (см. постановления ФАС СКО от 19.03.1999 N Ф08-335/99, ФАС СЗО от 31.01.2007 N А05-7553/2006-23);
- риск ухудшения или гибели удерживаемого результата работ лежит на заказчике (см. постановление ФАС СКО от 26.11.2003 N Ф08-4621/03);
- факт осуществления подрядчиком удержания изготовленной им недвижимой вещи не является основанием для отказа в государственной регистрации права заказчика на возведенный объект (см. постановление ФАС СКО от 14.09.2005 N Ф08-4255/05);
- право подрядчика на удержание прекращается после исполнения заказчиком обязанности по оплате выполненных работ (см. постановление ФАС УО от 15.09.2005 N Ф09-2926/05-С4);
- право подрядчика на удержание прекращается после возбуждения в отношении заказчика дела о несостоятельности и включения подрядчика в реестр кредиторов (см. постановление ФАС МО от 11.05.2004 N КГ-А41/3500-04);
- в случае если долг заказчика взыскан судебным решением, по которому был выдан исполнительный лист, право удержания прекращается, так как права подрядчика подлежат удовлетворению в процессе исполнительного производства (см. постановление ФАС МО от 13.11.2001 N КГ-А40/6530-01)*(130);
- право подрядчика на удержание прекращается в случае расторжения договора подряда, из которого образовался долг заказчика (см. постановление ФАС МО от 24.06.2005 N КГ-А40/5454-05), а также истечения срока действия договора (см. постановление ФАС ПО от 04.03.2003 N А72-4561/02-А223). В аналогичном деле другой окружной суд поддержал этот вывод, указав, что право удержания частично выполненных результатов работ законом не предусмотрено (см. постановление ФАС УО от 19.04.2004 N Ф09-1209/04ГК).
Последний тезис является неверным. Расторжение договора не влечет за собой прекращения неисполненных обязательств, возникших из расторгнутого договора. Кроме того, ни ст. 359, ни ст. 712 ГК не связывают существование у подрядчика права на удержание результата работ с действием договора подряда. Вполне, к примеру, можно представить себе ситуацию, когда срок действия договора подряда истек, но заказчик не расплатился с подрядчиком за выполненные работы. Лишение в этой ситуации подрядчика права на удержание представляется противоречащим как закону, так и элементарной справедливости.
Подрядчик вправе заявить о реализации права на удержание результата работ и в качестве возражения на иск заказчика о понуждении к передаче результата работ. Так, по одному из дел заказчик предъявил к подрядчику иск, в котором он потребовал обязать подрядчика возвратить переданный ответчику для выполнения ремонтных работ автомобиль. Подрядчик в заседании заявил о том, что работы по ремонту к моменту рассмотрения дела не оплачены и указал, что он осуществляет удержание автомобиля до оплаты выполненных работ. Суд, руководствуясь этим заявлением, в иске отказал (см. постановление ФАС СЗО от 19.11.2004 N А56-9466/04; см. также постановления ФАС ЦО от 15.11.2000 N А08-932/99-4-18-12, ФАС ПО от 01.11.2001 N А06-1277-17/2001, ФАС ВВО от 29.04.2004 N А11-7608/2003-К1-5/363).

Еще по теме 281. Что такое "право подрядчика на удержание"?:

§ 4. Удержание (ст.359, 360) 379. Что может быть объектом удержания?
Что такое экологическое право как наука и учебная дисциплина?
[ГАРГИ: ЧТО ТАКОЕ ПРОСТРАНСТВО? ЧТО ТАКОЕ НЕПРЕХОДЯЩЕЕ?]
1.1. Что такое государственный жилищный сертификат и на что может рассчитывать его обладатель
Теорема 30. Если кто сделал что-нибудь такое, что, по его воображению, доставляет другим удовольствие, тот будет чувствовать удовольствие, сопровождаемое идеей о самом себе как причиной этого удовольствия, иными словами - будет смотреть на самого себя с удовольствием. Наоборот, если он сделал что-либо такое, что, по его воображению, причиняет другим неудовольствие, то он будет смотреть на самого себя с неудовольствием.

Ершов Олег Геннадьевич, кандидат юридических наук, старший преподаватель Омской академии МВД России.

Надлежащее исполнение обязательства строительного подряда может быть обеспечено удержанием подрядчиком результата выполненной работы до того, как заказчик не уплатит денежную сумму. Подрядчик также имеет право на удержание принадлежащего заказчику оборудования, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчика. Подобный вывод может быть сделан при толковании ст. 712 ГК РФ, которая должна применяться к отдельным видам договора подряда, в том числе и строительного, если иное не установлено специальными нормами об этих видах договоров (п. 2 ст. 702 ГК РФ).

Однако в судебной практике нет единого подхода к применению ст. 712 ГК РФ. Так, например, при рассмотрении одного гражданского дела ФАС Московского округа пришел к выводу, что иск обязать передать строительную площадку должен быть удовлетворен, поскольку подрядчик утрачивает право удержания результата работ при расторжении договора <1>. В этом случае подобный вывод вызывает сомнения. Если исходить из того, что удержание относится к внедоговорным способам обеспечения исполнения обязательства, которые существуют независимо от момента прекращения основного обязательственного правоотношения, тогда почему подрядчик должен утрачивать право удержания на результат работ при расторжении договора.

<1> Постановление ФАС Московского округа от 24 июня 2005 г. N КГ-А40/5454-05 // Архив ФАС Московского округа.

По другому гражданскому делу суд пришел к выводу об отсутствии оснований для взыскания с заказчика долга, так как, прекратив в одностороннем порядке действие договора, уклонившись от участия в работе комиссии по приемке выполненных работ и устранения допущенных при строительстве дефектов до привлечения заказчиком сторонней подрядной организации, подрядчик лишил себя возможности воспользоваться правами ст. 712 ГК РФ, связанными с удержанием <2>. Фактически позиция суда здесь основана на добросовестности стороны при исполнении обязательства. Однако если работы подрядчиком фактически выполнены и не оплачены заказчиком, то есть основания рассмотреть вопрос о неосновательном обогащении. С другой стороны, остается неясным, почему подрядчик, практически выполнивший работы, пусть не в полном объеме и с нарушением, должен лишаться права на их удержание.

<2> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15 июня 2005 г. N Ф04-3391/2005(11714-А27-5) // Архив ФАС Западно-Сибирского округа.

Во многом неверное представление о порядке применения ст. 712 ГК РФ складывается в связи с неправильным пониманием юридической природы удержания. В юридической литературе удержание как способ обеспечения исполнения обязательства не всегда рассматривается на должном уровне. Так, например, В.И. Казанцев лишь отмечает, что при удержании у кредитора находится вещь, подлежащая передаче должнику или указанному должником лицу в случае исполнения им в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков. Кредитор удерживает не принадлежащую ему вещь до тех пор, пока обязательство не будет исполнено. Право удержания вещи должника возникает у кредитора только в том случае, когда данная вещь оказалась в его владении на законном основании <3>.

<3> Казанцев В.И. Гражданско-правовые способы обеспечения исполнения обязательств // Законы России: опыт, анализ, практика. 2006. N 12.

Приводя несколько примеров из судебной практики, автор ограничивается лишь вольным толкованием ст. 359 ГК РФ, пытаясь определить сущность удержания без тщательной проработки нормативных положений, он не усматривает особенностей и при исследовании ст. 712 ГК РФ применительно к подрядным отношениям. Неясен также вопрос о том, кто же должен исполнить обязательство по оплате вещи. Следуя рассуждениям автора, это может быть как сам должник, так и указанное им лицо.

Представляется, что возможность применения ст. 712 ГК РФ при исполнении обязательства строительного подряда должна связываться в первую очередь с решением вопроса об объекте удержания. Здесь необходимо исходить из того, что результатом исполнения договора строительного подряда является вновь созданный либо реконструируемый объект недвижимости в виде здания или сооружения, который должен передаваться заказчику. Отсюда следует выяснить, может ли объект недвижимости, созданный усилиями подрядчика, быть объектом удержания с его стороны.

В.В. Витрянский считает, что недвижимое имущество не может быть предметом удержания. Основной аргумент сводится к тому, что осуществление кредитором права удержания с последующим обращением взыскания на удерживаемое имущество представляет собой гражданско-правовую сделку, которая предполагает государственную регистрацию, что противоречит существу правоотношений по удержанию. Кроме того, действующее законодательство не включает право удержания в перечень обременений недвижимого имущества, подлежащих государственной регистрации <4>.

<4> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М.: Статут, 2001. С. 557.

Полагаем, что подобное суждение нуждается в дополнительном обосновании. Во-первых, не все сделки с недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации. Можно заключить сделки, которые предполагают государственную регистрацию перехода права собственности на объект недвижимости, но не самого юридического факта - сделки. Поэтому сомневаемся, что сделка по удержанию недвижимого имущества подлежит обязательной государственной регистрации, поскольку действующее законодательство это прямо не предусматривает.

Во-вторых, Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <5> не содержит исчерпывающего перечня обременений недвижимости, поскольку указывает, что "подлежат государственной регистрации обременения, в том числе...". Следовательно, можно предположить, что исходя из принципа гражданского права о дозволительной направленности (разрешено все, что не запрещено) удержание наряду с залогом также может рассматриваться как разновидность обременения недвижимости, предполагающего государственную регистрацию.

<5> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594.

В-третьих, можно ли вообще право удержания с последующим обращением взыскания на удерживаемое недвижимое имущество считать сделкой? В юридической литературе удержание иногда действительно рассматривается как односторонняя сделка. Так, например, С.В. Сарбаш, отталкиваясь от общего определения сделки, указывает, что "лицо, удерживающее имущество, осуществляет данное правомочие посредством действия", которое приводит к возникновению права на удовлетворение требований кредитором в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом <6>.

<6> Сарбаш С.В. Право удержания в Российской Федерации. М.: Статут, 2003.

Вместе с тем удержание, несмотря на имеющиеся признаки односторонней сделки, не может признаваться таковой по некоторым основаниям. Речь идет о совершении юридического акта, в основе которого волеизъявление одной стороны. Но удержание и сделка преследуют совершенно разные цели: цель удержания - стимулировать должника к надлежащему исполнению обязательства, цель сделки - возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей <7>. Сделка представляет собой юридический факт, с которым связывается в последующем существование правоотношения. Удержание, прежде всего, рассматривается как право кредитора, которое образует содержание существующего правоотношения. Данное право возникает при наличии иного юридического факта - неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должника по оплате подлежащей передачи ему вещи.

КонсультантПлюс: примечание.

<7> См. также: Гонгало Б.М. Учение об обеспечении обязательств. М.: Статут, 2002. С. 194.

Иного мнения на объект удержания придерживается С.В. Сарбаш. Обращая внимание на положения ст. 359 ГК РФ, он приходит к выводу, что, поскольку законодатель не конкретизировал в норме положение об удерживаемой вещи, следовательно, она может быть любой. Отсюда, если закон не запрещает удерживать недвижимость, значит, это должно быть допустимо <8>. Н.В. Южанин также допускает удержание недвижимой вещи по специальному договору, а при его отсутствии по решению суда как проявление самозащиты <9>.

<8> Сарбаш С.В. Некоторые аспекты применения права удержания // Вестник ВАС РФ. 1997. N 11. С. 95.
<9> Южанин Н.В. Удержание как способ обеспечения исполнения обязательств // Юрист. 2003. N 2. С. 8.

Представляется, что данный подход не может быть ориентиром в применении ст. 712 ГК РФ при обеспечении исполнения обязательства строительного подряда по ряду причин. Данная норма закреплена в общих положениях о подряде и применяться к строительному подряду может, если иное не установлено специальными нормами § 3 гл. 37 ГК РФ. Специальными нормами о строительном подряде иное не установлено, но и применение ст. 712 ГК РФ как общей должно быть ограничено особенностями строительного подряда.

Действительно, как справедливо заметил М.И. Брагинский, при удержании признаки самозащиты вполне усматриваются - действия кредитора являются односторонними и направлены на его защиту без обращения в суд или другой компетентный орган <10>.

<10> Брагинский М.И. Общие положения нового Гражданского кодекса (Комментарий к ГК РФ) // Хозяйство и право. 1995. N 1. С. 21.

Однако удержание и самозащита должны признаваться разными правовыми конструкциями, хотя и преследующими одну цель - защитить интересы кредитора при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должником. При самозащите юридическое значение имеет соразмерность причиняемого вреда действиям правонарушителя, при удержании - размер причиняемого должнику вреда значения не имеет. Самозащита предполагает активные действия кредитора, в то время как при удержании поведение кредитора пассивное, он не совершает действий по передаче вещи должнику. Договор и судебное решение не могут лежать в основании самозащиты, поскольку она возникает лишь при отсутствии возможности лица обратиться за защитой в компетентный орган или избрать другой способ защиты.

При обеспечении исполнения обязательства строительного подряда важно, кому принадлежит удерживаемая недвижимая вещь. Очевидно, до подписания акта приемки выполненной работы построенное подрядчиком здание или сооружение является объектом действующего договора и заказчику принадлежать не может. Право собственности на данный объект недвижимости возникает у заказчика только после государственной регистрации. Следовательно, подрядчик удерживает вещь, которая заказчику не принадлежит на праве собственности. С другой стороны, и подрядчик без государственной регистрации права не является собственником созданного объекта недвижимости, и не может им являться в силу существующего обязательственного правоотношения строительного подряда, в котором выступает должником по передаче этого объекта. В этом случае можно ли вообще вести речь об удержании?

Если допустить, что удержание подрядчиком возможно лишь при владении с его стороны построенным зданием или сооружением, то как применить положения ст. 360 ГК РФ. Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом. Залогодателем может быть собственник вещи либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. Это предполагает также, что и при удержании кредитор удерживает вещь, которая принадлежит должнику на праве собственности. В противном случае вызывает сомнения возможность реализации недвижимой вещи с публичных торгов. Заказчик правом собственности на удерживаемый объект недвижимости не обладает, следовательно, реализация этого объекта с публичных торгов должна быть исключена. Подобное исключение должно быть сделано и для подрядчика, поскольку если предположить, что он удерживает свою вещь, то теряется смысл обеспечения исполнения и нельзя вести речь о реализации вещи по правилам залога в связи с необходимой, предшествующей реализации, обязательной государственной регистрацией права.

Представляется, что непередача подрядчиком построенного здания или сооружения при неисполнении заказчиком обязанности по оплате работ вообще не может рассматриваться как удержание или способ обеспечения исполнения обязательства строительного подряда. В данной ситуации речь идет о применении ст. 328 ГК РФ, в соответствии с которой в случае неисполнения стороной своего обязательства другая сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе такое исполнение приостановить либо отказаться от исполнения и потребовать возмещения убытков. Обязательство строительного подряда является взаимным. В обязанности подрядчика входит не только выполнение строительных работ, но и передача их результата заказчику. Неоплата заказчиком выполненных работ позволяет подрядчику приостановить исполнение лежащей на нем обязанности по передаче их результата.

Здесь необходимо выяснить отличие права удержания от приостановления исполнения обязанности. В.В. Шарапов полагает, что обязанность заказчика оплатить и принять результат работ обеспечивается несколько отличающимся от удержания механизмом, который закреплен в п. 6 ст. 720 ГК РФ. Он сводится к возможности подрядчика при определенных условиях продать результат работ, подлежащий передаче заказчику. Отличие от удержания автор видит в реализации предмета подряда без решения суда, ограничении предмета реализации (только в виде результата работ) и основаниях возникновения права на реализацию (только в случае уклонения от приемки выполненной работы) <11>.

<11> Шарапов В.В. Особенности применения удержания при исполнении договоров строительного подряда // Право и экономика. 2007. N 2. С. 43 - 48.

На наш взгляд, выделенные отличия вряд ли применимы в обязательстве строительного подряда. В частности, п. 6 ст. 720 ГК РФ относится к общим положениям о подряде. Реализовать подрядчиком результат работы невозможно, поскольку строительство велось на земельном участке заказчика. Продажа построенного здания (сооружения) возможна только вместе с расположенным под ним земельным участком исходя из принципа единства судьбы земельных участков и прочно связанных с ними объектов недвижимости (ст. 1 Земельного кодекса РФ). Более того, продажа построенного здания или сооружения предполагает предварительную государственную регистрацию, для которой необходимы документы, подтверждающие, что созданный объект недвижимости не является предметом действующего договора строительного подряда.

Очевидно, удержание возможно, пока существует основное обязательство строительного подряда. Это период до подписания акта приемки-передачи построенного здания (сооружения). Данный акт указывает на то, что стороны исполнили обязательство надлежащим образом и оно прекращается исполнением (ст. 408 ГК РФ). В связи с этим вызывает сомнение утверждение о том, что срок существования права удержания не ограничен и вещь можно удерживать до того момента, пока должник не исполнит обязательство <12>.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография Б.М. Гонгало "Учение об обеспечении обязательств. Вопросы теории и практики" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2004.

<12> См.: Гонгало Б.М. Указ. соч. С. 204.

После государственной регистрации возникает право собственности на построенное здание (сооружение) и удержание становится невозможным в связи с существованием уже не обязательственного, а вещного правоотношения.

Отличие же права удержания подрядчиком от приостановления исполнения его обязанности в обязательстве строительного подряда необходимо связывать не с фактом государственной регистрации права на созданный объект недвижимости, а с возникновением дополнительного обязательственного правоотношения с участием заказчика и подрядчика. При удержании необходимо вести речь о существовании правоотношения, которое носит производный (акцессорный) от обязательства строительного подряда характер, а по содержанию выражено в дополнительных правах и обязанностях, возлагаемых на заказчика и подрядчика, которые не охватываются содержанием основного обязательства. В качестве дополнительных прав можно выделить право кредитора на реализацию удерживаемой вещи по правилам залога и обязанность должника этому не препятствовать.

При применении ст. 328 ГК РФ дополнительных обязательственных правоотношений не возникает. Применительно к строительному подряду в силу указанных выше причин дополнительного права на реализацию вещи в виде построенного здания (сооружения) по правилам залога не возникает, поскольку этому препятствует предварительная государственная регистрация права собственности на объект недвижимости. Отсюда нельзя также получить удовлетворение интересов кредитора за счет продажи вещи. Более того, отличие права удержания подрядчиком от приостановления исполнения обязательства строительного подряда усматривается в цели применения норм. При удержании имеет место ненадлежащее исполнение обязательства должником, вследствие чего у кредитора возникают убытки, которые должны быть компенсированы реализацией удерживаемой вещи с публичных торгов. Цель приостановления исполнения обязанности во взаимном обязательстве заключается в том, чтобы стимулировать исполнение своей обязанности контрагентом. В последнем случае убытков кредитора может и не быть.

Да, до сдачи результата подрядчик имеет право владения. Подрядчик не приобретает право собственности на результат работ, поскольку договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику (п.1 ст. 703 ГК РФ). Согласно п.2 ст. 703 ГК РФ по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику. Надлежащее исполнение условий договора подряда не является основанием для признания за подрядчиком права собственности на результат работ (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 09.01.2002 N А33-13498/00-Ф02-3259/01-С2, Постановление ФАС Московского округа от 03.10.2005, 26.09.2005 N КГ-А40/9297-05).

2. Как должен быть сформулирован предмет договора подряда при его составлении?

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п.1 ст. 702 ГК РФ). Предмет договора подряда составляют условия о виде и объеме работ. Вид и объем работ должны быть сформулированы в договоре максимально конкретно. (Определение ВАС РФ от 30.12.2010 N ВАС-17526/10 по делу N А01-1840/2009, Определение ВАС РФ от 28.07.2010 N ВАС-8703/10 по делу N А78-3890/2009, Определение ВАС РФ от 25.12.2009 N ВАС-16853/09 по делу N А32-24701/2007-65/368-20/89).

3. Кто несет риск гибели или случайного повреждения материалов в отношениях по договору подряда? Каков порядок распределения рисков гибели или случайного повреждения результата работ между сторонами договора подряда?

Риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона (если иное не предусмотрено договором) (п.1 ст. 705 ГК РФ).
(Постановление ФАС Центрального округа от 26.02.2008 по делу N А14-15562-2006/544/2)

Риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик (если иное не предусмотрено договором) (п.1 ст. 705 ГК РФ). (Постановление ФАС ПО от 28.05.2009 N А72-6272/2008, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.03.2005 N А82-3162/2004-4, Решение Арбитражного суда Московской области от 12.09.2007 по делу N А41-К1-10787/07)

4. Может ли заказчик заключить один договор подряда сразу с несколькими подрядчиками?

Да может (ст. 707 ГК РФ). При неделимости предмета обязательства они признаются по отношению к заказчику солидарными должниками и соответственно солидарными кредиторами. При делимости предмета обязательства, а также в других случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором, каждое из указанных лиц приобретает права и несет обязанности по отношению к заказчику в пределах своей доли (статья 321). (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21.06.2005 N Ф08-2360/05 по делу N А53-21260/2004-С1-12, Постановление ФАС Поволжского округа от 25.03.2003 N А65-6691/02-СГ2-24).

5. В каких случаях подрядчик имеет право удерживать у себя результат работ (так называемое «право на удержание»)?

При неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда, подрядчик имеет право на удержание в соответствии со статьями 359 и 360 ГК РФ результата работ, а также принадлежащих заказчику оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм (ст. 712 ГК РФ). (Определение ВАС РФ от 14.07.2010 N ВАС-9023/10 по делу N А20-119/2009).

Подрядчик утрачивает право на удержание результата работ, предусмотренное статьей 712 ГК РФ в случае расторжения договора (Постановление ФАС Московского округа от 24.06.2005 N КГ-А40/5454-05)

6. Какие существуют варианты (способы) установления цены в договоре подряда, кроме твердой?

В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения (ст.709 ГК РФ). Цена договора подряда может быть твердой либо расчетной, когда весь объем работ заранее неизвестен. Цена договора может быть определена сторонами путем составления сметы (ФАС Северо-Кавказского округа от 21.01.2009 по делу N А53-8813/2008).

В договоре может быть предусмотрено осуществление оплаты выполненных работ с применением коэффициента инфляции на момент сдачи результата работ. (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.07.2009 N Ф04-4184/2009(10498-А81-22)

Цена договора может быть определена судом на основании заключения судебно-строительной экспертизы (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 04.02.2009 N Ф04-522/2009(20438-А46-24) по делу N А46-14707/2006), Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12.12.2006 N Ф08-6130/2006 по делу N А61-1869/2004-5)

При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 ГК РФ, то есть исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы. (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12.12.2006 N Ф08-6130/2006 по делу N А61-1869/2004-5)

7. Что означает указание в договоре на исполнение работ иждивением подрядчика?

Выполнение работы иждивением подрядчика, то есть выполнение работы из его материалов, его силами и средствами (п.1 ст. 704), является общим правилом выполнения работ. Эта норма освобождает заказчика от обязанности предоставить материалы, силы и средства. Особое значение эта норма имеет, когда стороны в договоре не разделили стоимость работ и стоимость материалов, в данном случае подрядчик не вправе требовать возмещения ему стоимости материалов, т.к. стоимость материалов относится к издержкам подрядчика, которые всегда учитываются при формировании договорной стоимости работ. (Постановление ФАС ЗСО от 28.08.2006г. № Ф04-5555/2006(25923-Ф75-38, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15.03.2006 N Ф08-91/2006 по делу N А22-422/2005/13-65, Постановление ФАС Уральского округа от 28.04.2008 N Ф09-2777/08-С4 по делу N А60-17906/2007-С1, Постановление ФАС УО от
06.04.2006 № ф09-2221/06-С3). Следует отметить, что цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение (п.2 ст. 709 ГК РФ).

8. Что такое экономия подрядчика?

В случаях, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы (экономия подрядчика), подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ (п.1 ст. 710 ГК РФ). При этом невыполненные подрядчиком работы экономией не являются, так как экономия подрядчика связана с усилиями последнего по использованию более эффективных методов выполнения работы либо произошла вследствие изменения на рынке цен на те материалы и оборудование, которые учитывались при определении цены. (Постановление ФАС Московского округа от 22.11.2010 N КГ-А40/13779-10, Постановление ФАС Центрального округа от 16.08.2004 N А23-3033/03Г-4-238).

В договоре подряда может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами (п.2 ст. 710 ГК РФ). (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2009 N 09АП-23470/2009-ГК по делу N А40-48088/09-156-426)

9. Когда не применяются общие положения о подряде?

Общие положения о подряде не применяются, если предусмотрена специальная норма для отдельных видов подряда, в т.ч. для бытового, строительного, подряда на выполнение проектных и изыскательских работ (п.2 ст. 702 ГК РФ). Например, общий предельный срок обнаружения недостатков работы составляет 2 года (ст.724 ГК РФ), а предельный срок обнаружения недостатков по договору строительного подряда составляет 5 лет (ст. 756 ГК РФ). (Постановление Президиума ВАС РФ от 16.01.2007 N 12354/06, Определение ВАС РФ от 18.08.2008 N 10196/08 по делу N А56-14066/2007)

10. В каких случаях генподрядчик отвечает перед заказчиком за действия субподрядчика?

Генподрядчик отвечает перед заказчиком за действия субподрядчика во всех случаях, т.к. заявление прямых исков заказчика к субподрядчику не допускается (п.3 ст. 706 ГК РФ). (Постановление ФАС Центрального округа от 02.07.2010 по делу N А09-7643/2009, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.02.2009 по делу N А56-15809/2008)

11. Каковы последствия нарушения подрядчиком обязанности немедленно предупредить заказчика о приостановлении работы?

Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: — непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; — возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; -иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок (п.1 ст. 716 ГК РФ).
Подрядчик, не предупредивший заказчика об этих обстоятельствах, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства (п.2 ст. 716 ГК РФ). (Постановление ФАС Поволжского округа от 21.01.2011 по делу N А57-5164/2010, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.03.2010 N А81-4140/2008).

12. Имеется ли способ определения сроков в договоре подряда?

Сроки начала и окончания работ по договору подряда, являются существенными условиями договора, при их несогласовании договор считается незаключенным (ст. 708 ГК РФ). (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26.01.2011 по делу N А82-19406/2009, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.01.2011 по делу N А58-2202/10, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.09.2010 N А45-637/2010). Сроки в договоре подряда определяются календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (ст. 190 ГК РФ).

Суды подходят к разрешению дел, при указании в договоре на начало срока в зависимости от предоплаты или аванса, неоднозначно. Например, договор подряда, в котором начальные сроки выполнения работ определяются моментом перечисления заказчиком аванса, признан заключенным, так как в таком случае неопределенности в правоотношениях сторон не возникает и требования ст. 708 ГК РФ об установлении сроков выполнения работ соблюдены (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10.08.2010 N А45-23239/2009). Суд установил, что договором подряда начало срока выполнения работ поставлено в зависимость от произведенной заказчиком предоплаты. Такое условие не соответствует требованиям абз. 2 ст. 190 ГК РФ об исчислении срока и не может считаться согласованным. Поскольку из ст. 708 ГК РФ следует, что начальный срок является существенным условием договора подряда, то несогласованность этого условия свидетельствует о незаключенности договора подряда (Постановление ФАС Уральского округа от 05.04.2010 N Ф09-1483/10-С2).

Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало (ст. 191 ГК РФ). Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока. К
сроку, определенному в полгода, применяются правила для сроков, исчисляемых месяцами. К сроку, исчисляемому кварталами года, применяются правила для сроков, исчисляемых месяцами. При этом квартал считается равным трем месяцам, а отсчет кварталов ведется с начала года. Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока. Срок, определенный в полмесяца, рассматривается как срок, исчисляемый днями, и считается равным пятнадцати дням. Если окончание срока, исчисляемого месяцами, приходится на такой месяц, в котором нет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца. Срок, исчисляемый неделями, истекает в соответствующий день последней недели срока (ст. 192 ГК РФ). Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 193 ГК РФ). (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.09.2008 N Ф04-5754/2008(12016-А70-44) по делу N А70-6360/32-2007).

13. Каковы последствия невозврата заказчику материалов, переданных для выполнения работы?

Подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала (п.1 ст. 713). При невозврате заказчику материалов, переданных для выполнения работы, последний вправе требовать возмещения их стоимости, а также убытков и уплаты неустойки. (Постановление ФАС Уральского округа от 09.09.2010 N Ф09-7032/10-С2 по делу N А47-9119/2009, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.06.2008 по делу N А82-15208/2006-36).

14. Какие последствия могут быть в случае несохранности подрядчиком переданных заказчиком материалов?

Подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда (ст. 714 ГК РФ)

В случае несохранности подрядчиком переданных заказчиком материалов, последний вправе требовать возмещения убытков и уплату неустойки. (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 06.03.2007, 27.02.2007 N Ф03-А51/06-1/5650, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26.04.2006 по делу N А11-2911/2005-К1-9/346).

15. Когда заказчик вправе отказаться от договора подряда?

Заказчик вправе отказаться от договора подряда в следующих случаях:
— при несогласии на превышение указанной в договоре подряда цены работы (п.5 ст. 709 ГК РФ); если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным (п. 2 ст. 715 ГК РФ); если подрядчик не исполнит требование об устранении недостатков (п.3 ст. 715 ГК РФ). В этих случаях заказчик вправе требовать возмещения ему убытков. (Постановление ФАС Центрального округа от 09.12.2010 по делу N А68-12815/2009, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 25.10.2010 N Ф03-7498/2010 по делу N А51-7115/2010).

Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу (ст. 717 ГК РФ). (Постановление ФАС Московского округа от 20.01.2005 N КГ-А40/12715-04)

16. Каковы последствия заключения заказчиком договоров подряда при уже имеющемся заключенном договоре генерального подряда?

С согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами. В этом случае указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком (п.4 ст. 706 ГК РФ). (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.12.2009 N А56-7470/2009, Постановление ФАС МО от 16.05.2007, 14.05.2007 N КГ-А40/3306-07 по делу N А40-59474/06-39-446).

17. Есть ли последствия неуплаты аванса по договору подряда?

Да, такие последствия есть, подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. При наличии таких обстоятельств, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (ст. 719 ГК РФ). (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18.12.2007 N Ф04-96/2007(108-А45-10) по делу N А45-3104/2007). Более того, выполнение работ без получения всей суммы аванса, предусмотренной договором подряда, следует рассматривать как производственный риск подрядчика, за неблагоприятные последствия которого заказчик ответственности не несет. (Постановление ФАС
Западно-Сибирского округа от 31.03.2003 NФ04/1410-207/А70-2003)

18. Может ли заказчик требовать возврата аванса?

Да может, в случае отказа заказчика от договора, по основаниям неисполнения или ненадлежащего исполнения его подрядчиком (ст. 709, ст. 715 ГК РФ). Например, иск о взыскании неосновательного обогащения, возникшего в результате предварительной оплаты в связи с невыполнением обязательств по договору подряда, удовлетворен правомерно, так как с момента расторжения договора у ответчика отпали правовые основания для удержания денежных средств, перечисленных по договору в качестве аванса и не подтвержденных выполненными работами (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 09.07.2008 по делу N А43-7313/2007-5-196, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 25.04.2011 N Ф03-1257/2011 по делу N А51-6935/2009).

19. Может ли заказчик отказавшийся от договора подряда требовать уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами?

Да может, если отказ от договора вызван неисполнением или ненадлежащим исполнением договора подрядчиком (ст. 715 ГК РФ). Например, исковое требование о взыскании неосвоенных денежных средств, перечисленных по договору строительного подряда, процентов за пользование чужими денежными средствами и штрафа за нарушение сроков строительства удовлетворено правомерно, так как факт невыполнения ответчиком принятых на себя обязательств на основании заключенного договора подтвержден. (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22.05.2009 по делу N А82-4779/2008-2, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.11.2009 по делу N А43-5956/2009-29-78, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.01.2011 по делу N А58-3077/10)

20. Может ли быть изменена стоимость работ по договору
подряда?

Да, стоимость работ может быть изменена по соглашению сторон в случае возникновения необходимости в проведении дополнительных работ, при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора (ст.709 ГК РФ). При этом, подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 31.01.2006 N А82-859/2005-7, Постановление ФАС Поволжского округа от 26.08.2010 N А65-29928/2009). Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 09.07.2010 N А32-22037/2008).

21. Может ли заказчик требовать от подрядчика исполнения обязательства в натуре?

Нет, не может, т.к. такое требование не может быть исполнено в порядке принудительного исполнения судебных решений. В том числе Высший арбитражный суд указал, что обязанность должника исполнить обязательство по выполнению определенных работ, т.е. по выполнению обязательства в натуре было предусмотрено договором, однако оно не исполнено, поэтому истец и обратился в суд за защитой. Между тем реальной защиты он не получит, так как невозможно понудить должника сделать то, что им не может быть выполнено. Кредитор может получить реальную защиту своих нарушенных прав, путем исполнения обязательства за должника, как это предусмотрено статьей 397 ГК РФ. Должник будет обязан в этом случае возместить понесенные кредитором необходимые расходы и другие убытки (Постановление Президиума ВАС РФ от 14.08.2001 N 9162/00 по делу N А54-210/00-С8-С4).

22. Обязан ли заказчик содействовать подрядчику в исполнении договора подряда?

Обязан, только в случае, если это установлено договором подряда (ст.718 ГК РФ). При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы. (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 02.09.2010 N Ф03-6333/2010 по делу N А73-20732/2009, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.08.2006 N Ф04-5556/2006(25908-А75-38) по делу N А75-10031/2005)

23. Как понимать выражение «качество работы должно соответствовать обычно предъявляемым требованиям?

Такое требование установлено ст. 721 ГК РФ, судебная практика трактует это требование, как соответствие работы соответствующим нормам и правилам, в т.ч. СНиПам. (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 10.02.2011 по делу N А32-22583/2008, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 22.05.2007, 15.05.2007 N Ф03-А24/07-1/1313, Постановление ФАС ПО от 13.02.2007 по делу N А65-12161/2006-СГ2-20).

24. Когда подрядчик вправе приостановить исполнение договора подряда?

Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (ст. 719 ГК РФ). (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.10.2004 N Ф04-7747/2004(5913-А70-38), Постановление ФАС Московского округа от 15.09.2009 N КГ-А41/8977-09 по делу N А41-25696/08, Постановление ФАС Московского округа от 27.04.2006 N КГ-А40/3152-06 по делу N А40-36664/05-15-309)

25. Какова ответственность подрядчика за некачественно выполненные работы?

В случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

безвозмездного устранения недостатков в разумный срок (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2008 по делу N А56-18818/2006); соразмерного уменьшения установленной за работу цены (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2009 по делу N А26-1184/2009); возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25.04.2008 по делу N А43-26682/2006-20-484).

26. Являются ли сроки обнаружения недостатков выполненных работ, сроками исковой давности?

Нет, не являются. Срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда, составляет один год, а в отношении зданий и сооружений 3 года. Если в соответствии с договором подряда результат работы принят заказчиком по частям, течение срока исковой давности начинается со дня приемки результата работы в целом. Если законом, иными правовыми актами или договором подряда установлен гарантийный срок и заявление по поводу недостатков результата работы сделано в пределах гарантийного срока, течение срока исковой давности, начинается со дня заявления о недостатках (ст. 725 ГК РФ). Постановление ФАС Московского округа от 20.09.2010 N КГ-А40/10257-10, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.09.2006 по делу N А13-9755/2005-16).

27. Если подрядчик не возвратил неиспользованные материалы, может ли заказчик требовать уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами исходя из стоимости материалов?

Нет, не может, проценты за пользование чужими денежными средствами начисляются только при просрочке денежного обязательства, которое в данном случае на стороне подрядчика не возникает, т.к. он обязан вернуть материалы (ст. 395, ст. 713 ГК РФ). (Постановление ФАС Поволжского округа от 19.05.2005 N А72-9259/04-24/510)

28. Что делать подрядчику, если заказчик уклоняется от приемки работ?

Если иное не предусмотрено договором подряда, при уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного
предупреждения заказчика продать результат работы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит в порядке, предусмотренном статьей 327 ГК РФ (п.6 ст. 720 ГК РФ). (Определение ВАС РФ от 03.06.2009 N ВАС-6911/09 по делу N А41-10226/08)

Если уклонение заказчика от принятия выполненной работы повлекло за собой просрочку в сдаче работы, риск случайной гибели изготовленной (переработанной или обработанной) вещи признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться (п.7 ст. 720 ГК РФ).(Определение Московского областного суда от 31.08.2010 по делу N 33-16812)

29. Кто может быть стороной в договоре бытового подряда?

По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу (п.1 ст. 730 ГК РФ).

Соответственно заказчиком по договору бытового подряда может быть только гражданин – физическое лицо, а подрядчиком лицо осуществляющее предпринимательскую деятельность – юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25.04.2008 по делу N А79-3905/2007)

30. Есть ли особенности ответственности подрядчика по договору бытового подряда?

Да, такая особенность вытекает из права заказчика требовать замены некачественного результата работ на результат надлежащего качества. В случае ненадлежащего выполнения или невыполнения работы по договору бытового подряда заказчик может воспользоваться правами,
предоставленными покупателю (п.3 ст.730 ГК РФ). (Определение Верховного Суда РФ от 27.07.1999 N 11-В99-15, Определение Московского областного суда от 06.05.2010 по делу N 33-5277)

31. Что входит в предмет договора строительного подряда?

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ,
принять их результат и уплатить обусловленную цену (п. 1 ст. 740 ГК РФ).

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. При капитальном ремонте зданий и сооружений также применяются правила о договоре строительного подряда, если иное не предусмотрено в договоре (п. 2 ст. 740 ГК РФ).

Существенными условиями являются условия позволяющие определить конкретный вид работы, условия о сроке выполнения работ, условие о цене работы. (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.06.2010 по делу N А56-14491/2009, ФАС Поволжского округа от 11.02.2010 N А55-13380/2009, Постановление ФАС Поволжского округа от 16.02.2009 по делу N А12-9215/2008)

32. Можно ли признать договор строительного подряда незаключенным, если отсутствует график платежей?

Да, такая практика есть. Например, установив, что сторонами не согласован срок выполнения работ, поскольку в нарушение условий договора и статьи 740 ГК РФ сторонами не представлен подписанный график производства работ, суд пришел к выводу о том, что перечисленные ответчику в качестве аванса по договору подряда денежные средства являются неосновательным обогащением, в связи с чем, у него не имеется правовых оснований для удержания аванса ввиду незаключенности договора подряда. (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.10.2010 по делу N А19-637/10, ФАС Волго-Вятского округа от 08.11.2010 по делу N А17-4322/2009)

33. Вправе ли подрядчик требовать от заказчика оплаты выполненных работ в части, превышающей смету?

Да вправе, если превышение сметы было одобрено заказчиком (п.3, п.4 ст. 743 ГК РФ). (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.09.2008 N Ф04-4819/2008(9425-А03-44) по делу N А03-11832/2007-12, Постановление ФАС Московского округа от 24.05.2006 N КГ-А41/4101-06)

34. Является ли инженерная организация представителем заказчика?

Да является, если между инженерной организацией и заказчиком имеется соответствующий договор, например договор об осуществлении технического надзора. В силу ст. 749 ГК РФ заказчик в целях осуществления контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком может заключить самостоятельно без согласия подрядчика договор об оказании заказчику услуг такого рода с соответствующим инженером (инженерной организацией). В этом случае в договоре строительного подряда определяются функции такого инженера (инженерной организации), связанные с последствиями его действий для подрядчика. (Постановление ФАС Центрального округа от 06.04.2011 по делу N А23-1697/10Г-19-111, Постановление ФАС Центрального округа от 04.03.2011 по делу N А48-2793/2010)

35. Есть ли последствия консервации строительства?

Из смысла ст. 752 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что при консервации строительного объекта заказчик обязан оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы, а также возместить расходы, связанные с необходимостью прекращения работ и консервацией строительства с зачетом выгод, которые подрядчик получил или мог получить вследствие прекращения работ. (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.08.2010 по делу N А19-18153/09, ФАС Московского округа от 13.02.2002 N КГ-А41/8201-01, Постановление ФАС Поволжского округа от 06.05.2005 N А65-25732/04-СГ2-20)

36. Имеются ли последствия непредоставления подрядчику технической документации и сметы?

Техническая документация содержащая наименование и объемы работ, а также смета являются существенными условиями договора и определяют его предмет, при их отсутствии договор считается незаключенным (п.1 ст.743 ГК РФ). (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20.12.2010 N Ф03-7899/2010 по делу N А59-7009/2009, Постановление ФАС Уральского округа от 13.12.2010 N Ф09-8772/10-С2 по делу N А50-7451/2010, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 08.11.2010 по делу N А17-4322/2009)

37. Кто обязан обеспечить строительство материалами?

Обязанность по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием несет подрядчик, если договором строительного подряда не предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик (п.1 ст. 745 ГК РФ). (Постановление ФАС Поволжского округа от 10.02.2011 по делу N А49-3403/2010, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.12.2010 по делу N А44-3566/2009, Постановление ФАС Центрального округа от 13.10.2010 по делу N А09-12987/2009)

38. Есть ли последствия непредоставления заказчиком строительной площадки?

Обязанность заказчика предоставить подрядчику для строительства земельный участок, состояние которого обеспечивает своевременное начало, ведение и завершение подрядных работ, установлена ст. 747 ГК РФ. Неисполнение данной обязанности дает право подрядчику приостановить начатую работу, а при наличии обстоятельства, свидетельствующего о том, что исполнение обязанностей заказчиком не будет произведено в установленный срок, — отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (ст.719 ГК РФ). (Постановление ФАС Поволжского округа от 29.06.2009 по делу N А12-15746/2008, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.12.2004 N Ф04-8554/2004(6787-А81-5), Постановление ФАС Московского округа от 14.01.2009 N КГ-А40/12548-08 по делу N А40-2594/08-10-21).

39. Обязан ли заказчик осуществлять надзор и контроль за деятельность подрядчика?

Нет, не обязан (если иное не предусмотрено договором подряда). Согласно ст.748 ГК РФ осуществление контроля и надзора за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также
правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, является правом а не обязанность заказчика. (Постановление ФАС Поволжского округа от 09.04.2010 N А06-2296/2009, Постановление ФАС Поволжского округа от 14.12.2009 по делу N А65-3473/2008)

40. Что делать подрядчику, если заказчик уклоняется от приемки завершенного строительством объекта?

Статья 753 ГК РФ предусматривает возможность составления одностороннего акта. Названная норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку. (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.02.2011 по делу N А67-2888/2010, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.02.2011 по делу N А56-10521/2010).

41. Каковы последствия нарушения норм о сотрудничестве сторон договора строительного подряда?

При обнаружении обстоятельств, препятствующих надлежащему исполнению договора, каждая из сторон должна принять разумные меры, способствующие устранению этих обстоятельств. Сторона не исполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных не устранением этих обстоятельств (ст.750 ГК РФ). (Постановление ФАС Московского округа от 21.03.2006 N КГ-А40/1637-06 по делу N А40-22281/05-135-165, Постановление ФАС Поволжского округа от 23.09.2008 по делу N А49-373/08)

42. Отвечает ли заказчик за нарушение подрядчиком норм экологического законодательства?

Нет, ответственность за нарушение норм экологического законодательства несет подрядчик (п.1 ст.751 ГК РФ). (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.06.2009 по делу N А32-1843/2009-34/44-26АЖ, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15.06.2009 по делу N А32-1845/2009-58/26-10АЖ, Постановление ФАС Московского округа от 06.10.2010 N КА-А40/11811-10)

43. Отвечает ли заказчик за нарушение подрядчиком норм законодательства о безопасности строительных работ?

Нет, ответственность за нарушение норм о безопасности строительных работ несет подрядчик(п.1 ст.751 ГК РФ). (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 20.05.2009 по делу N А43-1384/2009-43-31, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 03.10.2008 N
Ф08-5554/2008 по делу N А22-1460/07/4-219)

44.Какие условия договора на выполнение строительных и изыскательских работ являются существенными?

К существенным условиям договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ относится: предмет договора (объем и перечень работ), техническое задание, сроки начала и окончания выполнения работы (ст.ст. 758-759 ГК РФ). Судебная практика относит к существенным условиям и цену (Постановление ФАС УО от 10.05.2007 N Ф09-2830/07-С5 по делу N А47-8027/06-8ГК, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.01.2006 N Ф04-9349/2005(18323-А03-38), Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.01.2006 N Ф04-9349/2005(18323-А03-38, Постановление ФАС ДО от20.12.2005г. №Ф03-А04/05-1/3762)

45. Каковы последствия непередачи подрядчику исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ?

В силу п. 1 ст. 759 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. Задание на выполнение проектных работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком. В этом случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком.

Отсутствие технического задания и календарного плана с определенными в них этапами работ послужили основанием для вывода суда об отсутствии обязанности заказчика произвести оплату по этапам (Постановление ФАС Уральского округа от 14.10.2002 N Ф09-2497/02-ГК по делу N А60-9759/2002-С1).

46. В какой момент исполняется обязательство на изготовление проектной документации?

По общему правилу с момента принятия документации заказчиком (ст. 758 ГК РФ) (Постановление ФАС Московского округа от 11.01.2009 N КГ-А40/11677-08 по делу N А40-16094/08-19-121). Есть и иное мнение, согласно которому надлежащим исполнением является согласование проекта с государственной вневедомственной экспертизой (Постановление ФАС ВСО от 17.10.2000 № А74-1238/00-К1-Ф02-2146/00-С2). Исходя из анализа судебной практики можно сделать вывод, что в любом случае наличие экспертизы лучше, чем ее отсутствие (Постановление ФАС ПО от 02.02.2006 № А55-3385/2005-38)

47. Можно ли передавать результат проектных и изыскательских работ третьим лицам?

Можно с согласия подрядчика. Согласно ст. 762 ГК РФ заказчик обязан использовать техническую документацию, полученную от подрядчика, только на цели, предусмотренные договором, не передавать техническую документацию третьим лицам и не разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2004, 28.12.2004 N 09АП-3963/04-ГК по делу N А40-2308/04-68-27, Постановление ФАС Московского округа от 06.06.2005 N КГ-А40/3270-05)

48. В каких случаях наступает ответственность подрядчика перед заказчиком по договору проектных и изыскательских работ?

Согласно п.1 ст. 761 ГК РФ Подрядчик по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ несет ответственность за ненадлежащее составление технической документации и выполнение изыскательских работ, включая недостатки, обнаруженные впоследствии в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе технической документации и данных изыскательских работ (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.01.2008 N Ф04-206/2008(637-А03-22) по делу N А03-15996/2006-27)

Согласно п.2 ст. 761 ГК РФ при обнаружении недостатков в технической документации или в изыскательских работах подрядчик по требованию заказчика обязан безвозмездно переделать техническую документацию и соответственно произвести необходимые дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчику причиненные убытки, если законом или договором подряда на выполнение проектных и изыскательских работ не установлено иное (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29.12.2006 N А19-13644/06-26-Ф02-6971/06-С2 по делу N А19-13644/06-26)

49. Каковы существенные условия договора подряда для государственных и муниципальных нужд?

Существенными условиями договора подряда для государственных и муниципальных нужд являются (ст.763 ГК РФ) : 1) о предмете договора (подрядные и строительные работы, проектные и изыскательские работы) (Постановления ФАС УО от 26.07.2005г. № Ф09-2321/05-С4, ФАС ЦО от 20.04.2006 № А23-3806/05Г-4-176); 2) о стоимости работ (Постановление ФАС ВСО от 16.12.2004 № А10-2229/-4-Ф02-5215/04-С2, Постановление ФАС СКО от 12.12.2006 № Ф08-6090/06); 3) о сроке выполнения работ (Постановление ФАС ВСО от 16.12.2004 № А10-2229/-4-Ф02-5215/04-С2, Постановление ФАС ДО от 05.12.2006 № Ф03-Ф24/06-1/3839); 4) об источниках и порядке финансирования (Постановление ФАС ВСО от 16.12.2004 № А10-2229/-4-Ф02-5215/04-С2, Постановление ФАС ЦО от 30.06.2005 № А48-8203/04-12)

50. Кто является должником по обязательству оплатить работы подрядчика по договору подряда для государственных и муниципальных нужд?

При заключении государственных контрактов на выполнение работ для государственных (муниципальных) нужд государственные заказчики действуют от имени и по поручению публично-правового образования (ст.764 ГК РФ). Поэтому должником по обязательствам, вытекающим из такого контракта, является само публично-правовое образование, в лице уполномоченного органа, у которого находятся выделенные для оплаты указанных работ бюджетные средства. (Постановление Президиума ВАС РФ от 25.07.2006 N 4405/06 по делу N А69-805/05-11). Консультация с использованием судебной практики о том, что предъявить иск об обязании можно.

Как описать предмет договора подряда так, чтобы впоследствии договор нельзя было признать незаключенным. Два малоизвестных требования к описанию предмета договора подряда из любой области хозяйственной деятельности.

В каких случаях заказчик вправе отказаться от подписания акта сдачи-приемки работ? Какие причины неподписания акта приемки выполненных работ являются обоснованными? Консультация адвоката на основании закона и судебной практики арбитражных судов.

При неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда, подрядчик имеет право на удержание в соответствии со статьями 359 и 360 настоящего Кодекса результата работ, а также принадлежащих заказчику оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм.

Комментарий к статье 712 ГК РФ

1. Права подрядчика, предусмотренные настоящей статьей, - частный случай способа обеспечения обязательства, указанного в ст. 359, 360 ГК. Такое право, даже не будучи закрепленным в ст. 712 ГК, все равно принадлежало бы подрядчику в силу общих норм обязательственного права.

2. Удержанием обеспечивается право требования подрядчиком уплаты вознаграждения за работу в целом, внесения промежуточных платежей (если они предусмотрены договором), возмещения убытков (например, связанных с хранением вещи, которую в срок не принял заказчик), уплаты неустойки (например, за несвоевременное перечисление заказчиком авансового платежа) и других причитающихся ему сумм.

3. Предметом удержания подрядчика может быть результат работы, подлежащий передаче по исполнении договора, а также вещи, принадлежащие заказчику. Подрядчик может удерживать вещь даже после того, как права на нее перешли к третьему лицу. Например, речное пароходство заключило с судостроительным заводом договор на реконструкцию сухогрузного судна. За время выполнения работ судно было продано судоходной компании. Однако в связи с тем, что пароходство вовремя не расплатилось с заводом и он удержал сухогруз, покупатель не имеет права требовать его по наступлении срока, указанного в договоре купли-продажи. Таким образом, право удержания подрядчика (как и любого другого кредитора) следует за вещью.

4. Требования подрядчика, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, которые предусмотрены для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

Другой комментарий к статье 712 ГК РФ

1. Удержание - один из способов обеспечения обязательства. Его применение регулируется статьями 359 и 360 ГК РФ. Применительно к договору подряда имеется специальная статья - 712 ГК РФ. Подрядчик может удерживать не только результат выполненных работ, но и иное имущество заказчика. Это могут быть оборудование или остатки неиспользованного материала, которые были переданы заказчиком подрядчику для выполнения задания, иное имущество заказчика.

2. При длительном неисполнении заказчиком обязанности оплатить установленную договором цену или иную сумму, причитающуюся в связи с выполнением условий договора подрядчиком, последний вправе поступить с удержанным имуществом, как с предметом залога, а именно обратиться в суд для удовлетворения требований из стоимости удержанного имущества. Этот вопрос может быть решен во внесудебном порядке, если стороны придут к такому соглашению.